Публикации

Есть ли в Республике Казахстан Закрытые акционерные общества?

В Республике Казахстан (далее – РК) закон РК «Об акционерных обществах» от 13 мая 2003 года упразднил деление на открытые и закрытые акционерные общества. На сегодняшний день в РК можно создать общество наименование которого будет - акционерное общество, которое сокращенно именуется как – АО. Так как действующим законодательством не предусмотрено понятие «Закрытое акционерное общество», то в уставе необходимо указывать наименование организационно-правовой формы как – «Акционерное общество». Согласно ст. 3 Закона РК «Об акционерных обществах», Акционерным обществом (далее - общество) признается юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности. Таким образом, на сегодняшний день законодательством РК, такие организационно-правовые формы как закрытые и открытые акционерные общества упразднены. Вы можете зарегистрировать акционерное общество, которое будет именоваться сокращенно – АО.

Законно ли запретить или ограничить участнику ТОО продавать свою долю?

Участники ТОО пользуются перед другими лицами преимущественным правом покупки доли участника или ее части при покупке доли. Учредительным договором может быть установлен запрет или ограничение продажи участником своей доли третьим лицам. Согласно п.1 ст. 31 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», Участники товарищества с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли участника или ее части при ее продаже кем-либо из участников, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами. Таким правом может воспользоваться каждый участник. В соответствии с п.1 ст. 32 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», учредительными документами товарищества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрено запрещение или ограничение продажи участником товарищества своей доли третьим лицам (например, продажа доли только другим участникам товарищества либо ограниченному кругу третьих лиц). Продажа в этом случае должна производиться с соблюдением таких запрещений или ограничений. Таким образом, вы вправе в учредительном договоре указать обязанность одного из участников продать свою долю существующим участникам и установить запрет на продажу данной доли третьим лицам.

В каком случае необходимо менять категорию субъекта предпринимательства?

Отношение к категории субъекта предпринимательства зависит от среднегодовой численности работников и среднегодового дохода в совокупности. Если одно из этих критериев превышает требование к категории субъекта предпринимательства, то компании необходимо перейти на соответствующую категорию субъекта предпринимательства. Согласно п.1 ст. 24 Предпринимательского кодекса РК, в зависимости от среднегодовой численности работников и среднегодового дохода субъекты предпринимательства относятся к следующим категориям: субъекты малого предпринимательства, в том числе субъекты микропредпринимательства; субъекты среднего предпринимательства; субъекты крупного предпринимательства. В соответствии с п.3 ст. 24 Предпринимательского кодекса РК, субъектами малого предпринимательства являются индивидуальные предприниматели без образования юридического лица и юридические лица, осуществляющие предпринимательство, со среднегодовой численностью работников не более ста человек и среднегодовым доходом не свыше трехсоттысячекратного месячного расчетного показателя, установленного законом о республиканском бюджете и действующего на 1 января соответствующего финансового года. Согласно п.5 ст. 24 Предпринимательского кодекса РК, Субъектами среднего предпринимательства являются индивидуальные предприниматели и юридические лица, осуществляющие предпринимательство, не относящиеся к субъектам малого и крупного предпринимательства. Таким образом, если Ваша компания превысила среднегодовой доход или среднегодовую численность работников, предусмотренный для субъекта малого предпринимательства, то компании необходимо перейти на субъект среднего или крупного предпринимательства.

Можно ли сменить состав участников в ТОО при наличии запрета судебного исполнителя?

Если в отношении ТОО приняты меры по запрещению совершать определенные действия, в том числе запрет на отчуждение долей в уставном капитале ТОО, перерегистрация ТОО в связи со сменой участников невозможна. В соответствии с пп.3 п.2 ст. 32 Закона РК «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей», мерами по обеспечению исполнения исполнительных документов являются запрещение должнику совершать определенные действия, в том числе запрещение органам юридического лица принимать решения, а равно приостановление действия принятых решений по отчуждению движимого и недвижимого имущества, имущественных и неимущественных прав, ценных бумаг и долей в уставном капитале и имуществе юридического лица. Таким образом, при наличии обременений на запрет ТОО совершать определенные действия, в том числе запрет на отчуждение долей в уставном капитале, произвести перерегистрацию ТОО в связи изменением состава участников будет невозможно. Однако учитывая, что ТОО самостоятельно несет ответственность по своим обязательствам, равно как и не отвечает по обязательствам своих участников, Вы можете обратиться к частному судебному исполнителю с заявлением о временном снятии запрета на принятия решения и отчуждению доли в уставном капитале, так как изменение состава участников не повлияет на исполнение обязательств по исполнительному документу.

Нужно ли регистрировать устав в органе юстиции?

Действующим законодательством Республики Казахстан (далее – РК) не предусмотрено регистрировать устав ТОО в органе юстиции, за исключением уставов акционерных обществ, государственных предприятий и некоммерческих организаций. Согласно ст.6 Закона РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств», учредительные документы юридических лиц, относящихся к коммерческим организациям, за исключением учредительных документов акционерных обществ и государственных предприятий, при государственной регистрации не представляются. В соответствии со ст. 7 Закона РК «О государственной регистрации юридических лиц и учетной регистрации филиалов и представительств», Юридические лица, относящиеся к субъектам малого, среднего и крупного предпринимательства, могут осуществлять свою деятельность на основании типового устава, содержание которого определяется Министерством юстиции Республики Казахстан. В случае если учредители юридического лица приняли решение осуществлять свою деятельность на основе типового устава, то представление устава в процессе государственной регистрации юридического лица не требуется. Таким образом, в случае осуществления деятельности на основе типового устава, устав ТОО не подлежит государственной регистрации и при регистрации ТОО в орган юстиции не предоставляется.

Кто заключает трудовой договор с руководителем филиала?

Руководители филиалов назначаются уполномоченным органом юридического лица, то есть директором компании. Трудовой договор с руководителем филиала ТОО подписывает директор ТОО, при этом директор ТОО выдает доверенность руководителю филиала ТОО, на основании которой руководитель филиала ТОО управляет деятельностью филиала ТОО. Трудовой договор с руководителем филиала иностранной организации, расположенного на территории Республики Казахстан, не заключается. Руководитель филиала иностранной организации действует на основании доверенности выданной директором иностранной организации. В соответствии с п.1 ст. 1 Трудового кодекса РК, работодатель - физическое или юридическое лицо, с которым работник состоит в трудовых отношениях. Согласно ст. 19 Трудового кодекса РК, Субъектами трудовых отношений являются работник и работодатель. Статьей 43 Гражданского кодекса РК определено, Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства. Филиалы и представительства не являются юридическими лицами. Руководители филиалов и представительств иных форм юридических лиц назначаются уполномоченным органом юридического лица и действуют на основании его доверенности. Таким образом, трудовой договор с руководителем филиала ТОО заключает директор ТОО. Помимо заключения трудового договора с руководителем филиала ТОО, директор ТОО выписывает доверенность руководителю филиала ТОО, на основании которой руководитель филиала ТОО управляет деятельностью филиала ТОО. Руководитель филиала иностранного юридического лица, расположенного на территории Республики Казахстан, действует на основании доверенности, выданной директором или уполномоченным органом иностранного юридического лица.

Что произойдет с лицензией при присоединении одного ТОО к другому ТОО?

При реорганизации в форме присоединения одного юридического лица к другому, лицензии и другие разрешительные документы подлежат переоформлению на юридическое лицо, к которому присоединяется компания с имеющейся лицензией. Согласно п.3 ст. 34 Закона РК «О разрешениях и уведомлениях», при реорганизации в форме присоединения юридического лица-лицензиата к другому юридическому лицу на последнего переоформляются лицензия и (или) приложение к лицензии присоединенного юридического лица-лицензиата в порядке, определенном пунктами 3 и 4 статьи 33 настоящего Закона. Если у присоединяемого юридического лица и у юридического лица, к которому присоединяется присоединяемое юридическое лицо, имеются лицензии на один и тот же лицензируемый вид деятельности или подвид лицензируемого вида деятельности, переоформление лицензии присоединяемого юридического лица на юридическое лицо, к которому присоединяется юридическое лицо, не производится. Таким образом, при присоединении ТОО «А» к ТОО «Б», имеющиеся лицензии и разрешения ТОО «А» переоформляются на ТОО «Б» в течении 30 (тридцати) календарных дней с момента присоединения ТОО «А» к ТОО «Б». Если у ТОО «А» к ТОО «Б» имеются лицензии на один и тот же лицензируемый вид деятельности, переоформление лицензии ТОО «А» не производится.

Может ли ТОО поменять свое наименование, если у ТОО есть действующие кредиты, а движимое имущество находится в залоге?

Наличие кредита само по себе не является препятствием для проведения регистрационных процедур компании в части смены наименования. Однако если имеется задолженность по оплате кредита либо наличие обстоятельств неисполнение обязательств по выплате кредита, то есть вероятность, что Ваш кредитор передал дело на принудительное исполнение к частному судебному исполнителю (далее – ЧСИ). ЧСИ в рамках мер по обеспечению исполнительного документа вправе наложить ограничение на совершение некоторых действий компании, в том числе и обременения на регистрационные действия. При таких обстоятельствах ТОО не будет иметь возможность сменить наименование до момента погашения задолженности и снятия ЧСИ ограничительных мер. Залог является одним из способов обеспечения исполнения обязательств компании перед кредитором, наличие залога не запрещает производить перерегистрацию ТОО в связи со сменой наименования. Согласно п.1, п.2 ст. 38 Гражданского кодекса РК, юридическое лицо имеет свое наименование, позволяющее отличить его от других юридических лиц. Наименование юридического лица включает в себя его название и указание на организационно-правовую форму. Оно может включать в себя дополнительную информацию, предусмотренную законодательством. Наименование юридического лица указывается в его учредительных документах. Исходя из вышеизложенного, наличие кредитов и залогов не является препятствием к проведению процедуры государственной перерегистрации ТОО в связи со сменой наименования. После проведения процедуры государственной перерегистрации ТОО в связи со сменой наименования, ТОО необходимо уведомить кредиторов и банки, и своей перерегистрации путем направления всем интересующим лицам письменного уведомления с сообщением о смене со старого наименования на новое, к данному уведомлению необходимо приложить справку о государственной перерегистрации ТОО и при необходимости копию решения участника о смене наименования ТОО. Однако в случае наличия задолженности по кредитам, и исполнительных производств в отношении ТОО, ЧСИ могут быть наложены ограничения на регистрационные действия компании. При таких обстоятельствах провести процедуру государственной перерегистрации ТОО в связи со сменой наименования будет невозможно до полного погашения задолженности и снятия ЧСИ ограничительных мер.

Возможно ли в Казахстане объединить несколько ТОО в один холдинг?

В Республике Казахстан законодательством не закреплено понятие «Холдинг», также законодательством не предусмотрено данной организационно-правовой формы юридического лица. Холдингом называют группу компаний, в структуре которой основная материнская компания владеет преобладающими долями в других компаниях, которые являются дочерними компаниями. Для того чтобы объединить компании в один холдинг, необходимо наличия преобладающей доли материнской компании в дочерних организациях. Также в наименовании дочерних организациях может быть указано наименование материнской компании и дополнительно словосочетание, характеризующее деятельность дочерней организации. Отдельно холдинг или группу компаний регистрировать в органах юстиции не нужно. Наличие вышеуказанной структуры будет достаточно для попадания под определение холдинг или группу компаний. Согласно ст. 94 Гражданского кодекса РК, Дочерней организацией является юридическое лицо, решения которого может определять другое юридическое лицо (далее - основная организация) на основании наличия преобладающей доли участия в уставном капитале либо заключенного между ними договора, либо иным образом. Дочерняя организация не отвечает по долгам своей основной организации. Для того чтобы соответствовать структуре холдинга, учредителю, необходимо иметь преобладающую долю в дочерних ТОО, то есть более 50 % доли в уставном капитале дочерних организациях. Для того чтобы произвести данную процедуру, необходимо приобрести полностью либо часть доли уставного капитала в ТОО. Приобретение доли оформляется договором купли-продажи доли, который подлежит нотариальному удостоверению. Дополнительно можно внести дополнения в наименования дочерних организаций, с указанием полной или краткой формы названия материнской компании и дополнительного слова, характеризующего деятельность дочерней организации, например «консалтинг» если дочерняя компания занимается консультационными услугами для привлечения прибыли в материнскую компанию или «инжиниринг» если дочерняя компания занимается предоставлением инжиниринговых услуг для привлечения прибыли в материнскую компанию. Решения о смене наименования может быть принято одновременно с решением о смене состава участников дочернего ТОО. Названия холдинг или группа компаний может использоваться на официальном сайте материнской (основной) компании и на сайтах дочерних ТОО. Кроме того, важно отметить, что после совершения сделки купли-продажи доли уставного капитала материнской компанией у дочерней организации, материнской компании и дочерней организации необходимо не позднее чем через сорок пять календарных дней после даты заключения сделки уведомить антимонопольный орган.